Członek zarządu w momencie, gdy egzekucja z majątku spółki jest bezskuteczna, odpowiada za jej zobowiązania. Przyjmuje się, że z powodu pełnionej przez siebie funkcji w spółce jest zaznajomiony z jej bieżącą działalnością oraz sytuacją finansową.
Jednak, aby do tego doszło muszą zostać spełnione pewne warunki, które reguluje art. 299 Kodeksu spółek handlowych, tj.
- istnienie zobowiązania spółki z o.o.,
- bezskuteczność egzekucji z majątku spółki,
- związek przyczynowy między niezłożeniem wniosku o ogłoszenie upadłości w terminie, a niezaspokojeniem się wierzyciela.
Co ważne, członek zarządu nie będzie odpowiadał za zobowiązania spółki, jeżeli wykaże, że:
- w odpowiednim czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości spółki,
- w odpowiednim czasie otwarto postępowanie restrukturyzacyjne,
- brak zgłoszenia wniosku o upadłość lub restrukturyzację nastąpił nie z jego winy
- pomimo niezgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości oraz niewydania postanowienia o otwarciu postępowania restrukturyzacyjnego albo niezatwierdzenia układu w postępowaniu w przedmiocie zatwierdzenia układu wierzyciel nie poniósł szkody.
Za odpowiedni czas zgłoszenia wniosku uznaje się termin 30 dni od dnia, w którym wystąpiła podstawa do ogłoszenia upadłości.
Do ustalenia pozostaje również fakt, kto na moment, w którym powstała podstawa do ogłoszenia upadłości był członkiem zarządu. Samo to, iż dana osoba występuje w KRS nie determinuje, iż była zobowiązana do złożenia wniosku. Wpis członka zarządu do rejestru ma charakter deklaratoryjny, czyli potwierdza jedynie obecny stan prawny.
